【反馈】刑法 第二十八天

反馈内容：

1、今天完成情况：比如，做真题10分钟，听解析20分钟，做练习10分钟。若未完成，请写明原因，以及明日安排。

2、今天学到什么：快速回忆，并简要概括。

3、印象最深的是：比如，直接证据的判断方式

4、我有一些问题：①可把问答系统内相关的提问链接粘贴到此处。问答系统传送门                                                          
                           ②若无链接，也可直接写，比如，刑法真题第20题B选项我的疑问是XXXX。

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1、今天完成情况	：
2、今天学到什么	：
3、印象最深的是	：
4、我有一些问题	：

2013年卷二第62题
1、聚众斗殴罪，是指聚集多人攻击对方身体，或者相互攻击对方身体的行为。本案完全符合本罪的成立要件，构成聚众斗殴罪。
　　2、《刑法》第292条第1款规定，对聚众斗殴罪，只打击首要分子和其他积极参加者。据此可知，对聚众犯罪，只打击首要分子以及积极参加者，对一般参加者不以犯罪处理。
　　3、聚众斗殴罪只要求一方或双方纠集多人进行了殴斗即可，不要求“持械”斗殴，本案中，两村分别纠集18、20人，并且互相谩骂、互扔石块，致甲村3人被砸成重伤，因而已构成既遂。
　　4、《刑法》第292条第2款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪的规定定罪处罚。

2013年卷二第63题
1、离职后利用自己先前职务或职位的影响，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或收受请托人财物，数额较大或有其他较重情节的，成立利用影响力受贿罪。
    2、C项固然可以认为是成立利用影响力受贿罪，因而不属于受贿罪，所以当选
但是这种理解也是有问题的。离职后的利用影响力受贿要求为请托人谋取不正当利益，仅从题目中看不出为保险公司谋取了不正当利益，只是帮助推销保险产品，也并没有明说是强令员工购买保险产品，只是利用熟人关系帮忙卖保险罢了，3万元也是居间报酬。可以认定退休厂长王某不成立犯罪，C同样也当选。
3、补充：
刑法385条：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
刑法388条：国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。
4、单位受贿罪，是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为

2013年卷二第86题
1、《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定，在行为人负事故全部或者主要责任的情况下，造成一人死亡或者三人以上重伤，构成交通肇事罪。
本次交通事故的发生，甲负主要责任，乙负次要责任，造成一人以上死亡，甲构成交通肇事罪，乙不构成交通肇事罪。
2、甲为了超车，违反交通法规，只发生一次撞击，造成他人伤亡，主观心态是过失的，不构成以危险方法危害公共安全罪（故意）。





2013年卷二第87题
1、甲驾车逃逸后，急救人员5分钟后就赶到了现场。由此可见，甲驾车逃逸后并未导致被害人被延误救治，因而被害人死亡是由肇事行为造成的，不是由逃逸行为造成的。
2、甲交通肇事后逃逸，如数日后向警方投案，如实交待所犯罪行，符合自首的成立要件，成立自首。

2013年卷二第88题
1、        危险驾驶罪，是指在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。按照有关法规，每百毫升血液酒精含量大于80毫克即为醉酒驾驶，丙每百毫升血液酒精含量高达152毫克，接近80毫克的两倍，因此构成危险驾驶罪。丙与丁各自驾驶摩托车“飙车”，属共同犯罪，因而丁也构成危险驾驶罪。
2、        驾车撞人构成以危险方法危害公共安全罪，必须是行为人在第一次撞击后，为逃避法律责任，又加快车速，驾车狂奔，导致发生第二次以上的撞击。本案丙只发生一次撞击，并且没有逃跑，因而不构成以危险方法危害公共安全罪（两次撞击）。
3、        结合事实四，由于无法查明乙被丙撞击前是否已死亡，也无法查明乙被丙撞击前所受创伤是否为致命伤，因此无法认定丙的撞击行为是否造成了被害人重伤以上的后果。而按照最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条的规定，即使是醉酒驾驶，并且行为人负事故全部或者主要责任，也必须造成一人以上重伤的严重后果，才构成交通肇事罪。而如前所述，本案中无法认定丙的撞击行为是否造成了被害人重伤以上的后果，因而不能认定丙构成交通肇事罪。（疑罪从无）
4、        危险驾驶罪是危险犯，只要足以发生严重后果就构成犯罪既遂，因此，尽管丙、丁未能完成预定的飙车行为，但仍成立犯罪既遂。

2013年卷二第89题
1、        选项A、B说法错误。由于无法查明乙被丙撞击前是否已死亡，也无法查明乙被丙撞击前所受创伤是否为致命伤，因而存在多种可能性：如果甲的撞击只是使乙遭受非致命伤，乙是因为受到丙的撞击而死亡，那么，甲的行为与乙死亡之间就不存在因果关系;如果在甲撞击以后，丙撞击之前，乙就已经死亡，那么丙的撞击与乙的死亡之间就不存在因果关系。刑事诉讼的证明必须达到事实清楚，证据确实、充分的程度，本案由于证据不足，以上两种情况都无法排除。刑事诉讼在事实不清时，按照无罪推定原则，应当做有利于被告的处理：有罪、无罪不清的，按无罪处理;重罪、轻罪不清的，按轻罪处理，因此，应当认定甲、丙的行为与乙的死亡之间都不存在因果关系。
2、        选项C说法错误。从题目所给的信息来看，交警在处置现场过程中没有不当之处，因此，交警的行为与乙的死亡没有因果关系。
3、        选项D说法错误。乙没有驾驶资格，事发时只是略有超速，因而其虽然存在过错，但过错不严重。相反，与其撞击的甲超速行驶，逆行进入对向车道，与乙驾驶的车辆发生激烈撞击，导致乙被卡在车内无法动弹，乙车内黄某当场死亡、胡某受重伤。由此可见，甲的过错非常严重。与乙撞击的丙严重醉酒，并与丁各自驾驶摩托车“飙车”，猛烈撞向乙车左前门一侧，致丙受重伤。由此可见，丙的过错也非常严重。因而应认为，甲、丙的撞击阻断了乙自己的轻微过错与其死亡的因果关系。


2013年卷二第90题
1、        错误。刑法学主流观点认为，犯罪人自己妨害作证，只要没有采用暴力、威胁等严重侵犯证人合法权利手段，因缺乏期待可能性，不应当以妨害作证罪处理。
2、        包庇罪是事后帮助犯，是犯罪人以外的人包庇犯罪分子，主体必须是犯罪分子以外的人，不包括犯罪分子。理论上认为，对犯罪分子本人不定包庇罪，是因为缺乏期待可能性。
3、        成立教唆未遂的前提是行为人的行为构成犯罪，由于丁的行为不构成犯罪，因而也就不构成教唆未遂。
4、        丁既不构成妨害作证罪，也不构成包庇罪。因此，无所谓择一重罪处罚的问题。

2013年卷二第91题
1、        敲诈勒索罪，是指对他人实施威胁，索取公私财物数额较大，或者多次敲诈勒索的行为。构成敲诈勒索罪的威胁，通常是指行为人采取积极措施，使被害人丧失某项利益，或者无法得到某项应当得到的利益。王某要丁给其5万元酬劳，否则不为其冒名顶替，只是消极地不为其提供非法帮助，算不上威胁，不构成敲诈勒索罪。
2、        诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。只要行为人采用欺骗手段非法获取他人财产，并且数额较大，就构成诈骗罪，不管被害人是基于合法目的给付，还是基于非法目的给付，都构成诈骗罪。
3、        根据《刑法》的规定，购买毒品自己吸食社会危害性很小，不构成犯罪。如果为了吸食，数量大的，可以认定为非法持有毒品罪。
4、        窝藏毒品罪是事后帮助犯，是指毒品犯罪分子以外的人为毒品犯罪分子窝藏，主体必须是毒品犯罪分子以外的人，毒品犯罪分子为自己窝藏毒品不构成窝藏毒品罪。

1、今天完成情况：做题5分钟，看解析1个小时。
2、今天学到什么：聚众斗殴罪、受贿罪、因果关系、危险驾驶罪、不可罚的事后行为、敲诈勒索罪。
3、印象最深的是：（1）、只要打架斗殴扰乱了社会秩序的安宁，就定聚众斗殴。要求行为人能认识到却去做。但是只追究首要分子和积极参加者的责任。聚众斗殴致人重伤或者死亡的转化为故意伤害故意杀人。只要开打了就既遂。（2）、谋取的利益不管是非法的还是合法的，毒品这种违禁品也算。利用影响力受贿罪，如果被要求者也参加的构成受贿罪，而教唆者构成了受贿罪和利用影响力受贿罪择一重罪处罚。单位受贿罪，是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
刑法388条：国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。（3）乙虽然违章驾驶，但是甲的介入因素导致的交通事故，所以乙不构成交通肇事罪。（4）胡某死亡归于交通肇事行为，因为救助的话5分钟内 也死了，所以不是逃逸行为所致。甲交通肇事后逃逸，如数日后向警方投案，如实交待所犯罪行，符合自首的成立要件，成立自首。（4）危险驾驶罪，是指在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。按照有关法规，丙与丁各自驾驶摩托车“飙车”，属共同犯罪，因而丁也构成危险驾驶罪的共同犯罪。驾车撞人构成以危险方法危害公共安全罪，必须是行为人在第一次撞击后，为逃避法律责任，又加快车速，驾车狂奔，导致发生第二次以上的撞击。本案丙只发生一次撞击，并且没有逃跑，因而不构成以危险方法危害公共安全罪（两次撞击）。危险驾驶罪是抽象犯，只要有危险的可能性就既遂。在危险驾驶下，撞上别人的c车属于危险驾驶的加重情节。在此构成要件内评价即可。（5）根据存疑有利于被告的原则。在无法证明是谁造成的死亡的情况下，推定为谁都没有因果关系。区别于两个行为和起来能造成结果，单个不能，两个行为都有因果关系。乙自身的行为在上一题里已经排除了因果关系。（6）犯罪人自己妨害作证，只要没有采用暴力、威胁等严重侵犯证人合法权利手段，因缺乏期待可能性，不应当以妨害作证罪处理。
包庇罪是事后帮助犯，是犯罪人以外的人包庇犯罪分子，主体必须是犯罪分子以外的人，不包括犯罪分子。理论上认为，对犯罪分子本人不定包庇罪，是因为缺乏期待可能性。 成立教唆未遂的前提是行为接受了教唆，实施了教唆的行为，但是没有达到教唆的结果，这里完全没有被接受所以不成立此罪。（7）   敲诈勒索罪，是指对他人实施威胁，索取公私财物数额较大，或者多次敲诈勒索的行为。构成敲诈勒索罪的威胁，通常是指行为人采取积极措施，使被害人丧失某项利益，或者无法得到某项应当得到的利益。王某要丁给其5万元酬劳，否则不为其冒名顶替，只是消极地不为其提供非法帮助，算不上威胁，不构成敲诈勒索罪。 诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。只要行为人采用欺骗手段非法获取他人财产，并且数额较大，就构成诈骗罪，不管被害人是基于合法目的给付，还是基于非法目的给付，都构成诈骗罪。根据《刑法》的规定，购买毒品自己吸食社会危害性很小，不构成犯罪。窝藏毒品罪是事后帮助犯，是指毒品犯罪分子以外的人为毒品犯罪分子窝藏，主体必须是毒品犯罪分子以外的人，毒品犯罪分子为自己窝藏毒品不构成窝藏毒品罪。

（1）、只要打架斗殴扰乱了社会秩序的安宁，就定聚众斗殴。要求行为人能认识到却去做。但是只追究首要分子和积极参加者的责任。聚众斗殴致人重伤或者死亡的转化为故意伤害故意杀人。只要开打了就既遂。（2）、谋取的利益不管是非法的还是合法的，毒品这种违禁品也算。利用影响力受贿罪，如果被要求者也参加的构成受贿罪，而教唆者构成了受贿罪和利用影响力受贿罪择一重罪处罚。单位受贿罪，是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
刑法388条：国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。（3）乙虽然违章驾驶，但是甲的介入因素导致的交通事故，所以乙不构成交通肇事罪。（4）胡某死亡归于交通肇事行为，因为救助的话5分钟内 也死了，所以不是逃逸行为所致。甲交通肇事后逃逸，如数日后向警方投案，如实交待所犯罪行，符合自首的成立要件，成立自首。（4）危险驾驶罪，是指在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。按照有关法规，丙与丁各自驾驶摩托车“飙车”，属共同犯罪，因而丁也构成危险驾驶罪的共同犯罪。驾车撞人构成以危险方法危害公共安全罪，必须是行为人在第一次撞击后，为逃避法律责任，又加快车速，驾车狂奔，导致发生第二次以上的撞击。本案丙只发生一次撞击，并且没有逃跑，因而不构成以危险方法危害公共安全罪（两次撞击）。危险驾驶罪是抽象犯，只要有危险的可能性就既遂。在危险驾驶下，撞上别人的c车属于危险驾驶的加重情节。在此构成要件内评价即可。（5）根据存疑有利于被告的原则。在无法证明是谁造成的死亡的情况下，推定为谁都没有因果关系。区别于两个行为和起来能造成结果，单个不能，两个行为都有因果关系。乙自身的行为在上一题里已经排除了因果关系。（6）犯罪人自己妨害作证，只要没有采用暴力、威胁等严重侵犯证人合法权利手段，因缺乏期待可能性，不应当以妨害作证罪处理。
包庇罪是事后帮助犯，是犯罪人以外的人包庇犯罪分子，主体必须是犯罪分子以外的人，不包括犯罪分子。理论上认为，对犯罪分子本人不定包庇罪，是因为缺乏期待可能性。 成立教唆未遂的前提是行为接受了教唆，实施了教唆的行为，但是没有达到教唆的结果，这里完全没有被接受所以不成立此罪。（7）   敲诈勒索罪，是指对他人实施威胁，索取公私财物数额较大，或者多次敲诈勒索的行为。构成敲诈勒索罪的威胁，通常是指行为人采取积极措施，使被害人丧失某项利益，或者无法得到某项应当得到的利益。王某要丁给其5万元酬劳，否则不为其冒名顶替，只是消极地不为其提供非法帮助，算不上威胁，不构成敲诈勒索罪。 诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。只要行为人采用欺骗手段非法获取他人财产，并且数额较大，就构成诈骗罪，不管被害人是基于合法目的给付，还是基于非法目的给付，都构成诈骗罪。根据《刑法》的规定，购买毒品自己吸食社会危害性很小，不构成犯罪。窝藏毒品罪是事后帮助犯，是指毒品犯罪分子以外的人为毒品犯罪分子窝藏，主体必须是毒品犯罪分子以外的人，毒品犯罪分子为自己窝藏毒品不构成窝藏毒品罪。

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